無(wú)錫市錫山區人民政府
行政復議決定書(shū)

〔2023〕錫府行復98號
申請人：錢(qián)某。
被申請人：無(wú)錫市錫山區市場(chǎng)監督管理局，住所地：無(wú)錫市錫山區東亭街道春新東路8號。
法定代表人：周嘉模，局長(cháng)。
申請人請求撤銷(xiāo)被申請人無(wú)錫市錫山區市場(chǎng)監督管理局于2023年7月6日作出的錫山市監舉告〔2023〕07070601號《不予立案告知書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《告知書(shū)》），于2023年8月2日向本機關(guān)提出行政復議申請，本機關(guān)于2023年8月3日收到該申請后依法予以受理，并于2023年8月10日向被申請人送達了《提出答復通知書(shū)》，被申請人于2023年8月18日向本機關(guān)遞交了《答復書(shū)》。本案現已審理終結。
申請人請求：1. 依法撤銷(xiāo)被申請人就本人向其反映本案易買(mǎi)盛精品生活超市涉嫌銷(xiāo)售不合格產(chǎn)品不予立案行政決定；2. 責令被申請人限期做出具體行政行為。因申請人所提供的材料里面包含《投訴受理決定書(shū)》《立案告知書(shū)》《告知書(shū)》，而申請人在復議申請書(shū)中所提及事實(shí)與理由部分均指向《告知書(shū)》，經(jīng)與申請人電話(huà)溝通，申請人表示對其他兩個(gè)行政行為無(wú)異議，主要對《告知書(shū)》不服。
申請人稱(chēng)：其于2023年6月21日通過(guò)中國郵政郵寄掛號信（XB14237507223）投訴舉報本案錫山區張涇易買(mǎi)盛超市（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“被舉報人”）涉嫌銷(xiāo)售過(guò)期食品和銷(xiāo)售不合格化妝品的違法行為，被申請人于2023年6月27日回復錫山市監投受〔2023〕07062701號《投訴受理決定書(shū)》，2023年7月6日作出《告知書(shū)》。依據《市場(chǎng)監督管理行政處罰程序規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《程序規定》）第十九條規定，申請人在提供投訴舉報材料時(shí)，提供投訴舉報材料附產(chǎn)品外包裝照片、付款憑證、投訴人身份證復印件，足以證明此單不合格產(chǎn)品是在本案被舉報人處消費，證據也存在關(guān)聯(lián)性，應當予以立案調查。僅以違法行為較輕并及時(shí)改正，未造成危害后果，依據《程序規定》第二十條回復不予立案存在懶政、怠政、包庇被舉報人嫌疑?！痘瘖y品監督管理條例》為國務(wù)院令第727號，《程序規定》為國家市場(chǎng)監督管理總局令第2號，從法律效力角度講，《程序規定》不可能凌駕于《化妝品監督管理條例》?！痘瘖y品監督管理條例》第五十九條到第七十六條針對不同違法情形明確對應的法律責任，被申請人卻以下位法與之相抵觸。不立案怎么能開(kāi)展調查，不調查怎么得知被舉報人存在哪些違法行為，不能確定違法行為怎么有相應的處罰。故在申請人證據充足的條件下，應當予以立案。在立案調查后根據被舉報人的違法情節再給出相應決定方案。依據《程序規定》第十四條的規定，針對廠(chǎng)家的違法行為，被申請人認為無(wú)管轄權，發(fā)起移送動(dòng)作。但第十四條中明確指出是將案件移送，而并非是將線(xiàn)索移送。被申請人做出的《告知書(shū)》決定中移送線(xiàn)索的行為屬于程序不當，應當是作出立案決定后再進(jìn)行后續移送行為。依據《國家藥品監督管理局職能配置、內設機構和人員編制規定》第三條（十二）規定，被申請人將該線(xiàn)索移送至生產(chǎn)商所在地市場(chǎng)監督管理部門(mén)。申請人于2023年7月13日收到常州市武進(jìn)區市場(chǎng)監督管理局書(shū)面材料，得知被申請人移送對象錯誤。故被申請人移送對象錯誤的行為違反依據《國家藥品監督管理局職能配置、內設機構和人員編制規定》。附常州市武進(jìn)區市場(chǎng)監督管理局三份書(shū)面材料，同樣面對無(wú)管轄權的問(wèn)題，正確流程應當是受理、立案、移送或者依據第20號令第二十九條告知不具備處理權限，相關(guān)問(wèn)題不予受理，直接向有管轄權的部門(mén)反饋。綜上所述，請求上級機關(guān)予以撤銷(xiāo)被申請人的不予立案行政行為，責令其對該案的違法商家重新立案調查，支持申請人的復議請求。
被申請人稱(chēng)：一、我局依法處理了申請人的舉報事項，并告知處理結果。2023年6月23日，我局收到申請人的舉報材料，申請人稱(chēng)被舉報人銷(xiāo)售的“舒露潔益生菌兒童牙膏”產(chǎn)品外包裝標注“食品級，少量吞咽不影響健康”及水果圖案，存在食品安全隱患，要求我局處理并將生產(chǎn)廠(chǎng)家的違法行為抄送至屬地市場(chǎng)監督管理局。經(jīng)核查，我局認為申請人的違法行為輕微并及時(shí)改正，沒(méi)有造成危害后果，我局于2023年7月5日依據《程序規定》第二十條第一款第一項規定決定不予立案，并于次日作出《告知書(shū)》，郵寄申請人。我局對申請人舉報事項的處理符合《程序規定》《市場(chǎng)監督管理投訴舉報處理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行辦法》）相關(guān)規定。二、申請人認為我局移送違法的復議理由不成立?！冻绦蛞幎ā返谑臈l規定，市場(chǎng)監督管理部門(mén)發(fā)現立案查處的案件不屬于本部門(mén)管轄的，應當將案件移送有管轄權的市場(chǎng)監督管理部門(mén)。依據該規定，市場(chǎng)監督管理部門(mén)在立案后發(fā)現不屬于自己管轄時(shí)，有法定移送義務(wù)。對不予立案情形未作規定，我局在核查申請人舉報事項過(guò)程中，發(fā)現案涉產(chǎn)品生廠(chǎng)商可能存在違法行為，為了維護不特定多數人的合法權益，主動(dòng)將違法線(xiàn)索移送給生廠(chǎng)商所在地市場(chǎng)監督管理部門(mén)并無(wú)不當。且違法線(xiàn)索移送是行政機關(guān)內部事宜，與申請人并無(wú)直接關(guān)聯(lián)，不會(huì )影響申請人的合法權益。
經(jīng)審查查明：2023年6月23日，被申請人收到申請人的舉報材料，稱(chēng)被舉報人銷(xiāo)售的“舒露潔益生菌兒童牙膏”產(chǎn)品外包裝標注“食品級，少量吞咽不影響健康”及水果圖案，存在食品安全隱患。同日，被申請人制作《案件來(lái)源登記表》。
2023 年6月29 日，被申請人作出錫山市監案索移〔2023〕070629-1 號《案件線(xiàn)索移送函》，將該案線(xiàn)索移送至案涉產(chǎn)品生產(chǎn)廠(chǎng)家所在地的市場(chǎng)監督管理部門(mén)。
2023年7月5日，被申請人認為被舉報人的違法行為輕微并及時(shí)改正，沒(méi)有造成危害后果，依據《程序規定》第二十條第一款第一項規定，制作《不予立案審批表》，經(jīng)部門(mén)負責人審批通過(guò)后作出不予立案的決定。并于次日作出《告知書(shū)》，于2023年7月7日通過(guò)郵寄送達申請人。
本機關(guān)認為：首先，《程序規定》第十八條第一款規定：“市場(chǎng)監督管理部門(mén)對依據監督檢查職權或者通過(guò)投訴、舉報、其他部門(mén)移送、上級交辦等途徑發(fā)現的違法行為線(xiàn)索，應當自發(fā)現線(xiàn)索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內予以核查，由市場(chǎng)監督管理部門(mén)負責人決定是否立案。”本案中，被申請人于2023年6月23日收到申請人提交的材料，核查后經(jīng)部門(mén)負責人批準，于2023年7月5日作出不予立案決定，符合上述規定。
其次，《暫行辦法》第三十一條第二款規定：“舉報人實(shí)名舉報的，有處理權限的市場(chǎng)監督管理部門(mén)還應當自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內告知舉報人。”本案中，被申請人于2023年7月5日作出不予立案決定，于2023年7月6日作出《告知書(shū)》，并于2023年7月7日通過(guò)郵寄送達申請人。被申請人已經(jīng)履行了與案涉舉報相關(guān)的法定職責。
綜上所述，根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（一）項的規定，決定如下：
維持被申請人于2023年7月6日作出的錫山市監舉告〔2023〕07070601號《不予立案告知書(shū)》。
如對本決定不服，可以在收到本復議決定書(shū)之日起十五日內向無(wú)錫市濱湖區人民法院提起行政訴訟。
                                    

2023年9月25日

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